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案例分析

陈某、陈某某、赵某开设赌场案

作者: 来源:最高人民法院 时间:2021年03月19日 浏览量:

  裁判要点
  以二元期权交易的名义,在法定期货交易场所之外利用互联网招揽投资者,以未来某段时间外汇品种的价格走势为交易对象,按照买涨”“买跌确定盈亏,买对涨跌方向的投资者得利,买错的本金归网站(庄家)所有,盈亏结果不与价格实际涨跌幅度挂钩的,本质是押大小、赌输赢,是披着期权交易外衣的赌博行为。对相关网站应当认定为赌博网站。
 
  基本案情
  20166月,北京龙XX有限公司(以下简称龙某公司)设立,负责为龙X网站的经营提供客户培训、客户维护、客户发展服务,幕后实际控制人周某某。周某利用上海XX商务咨询有限公司聘请讲师、经理、客服等工作人员,并假冒上海XX网络科技有限公司等在智付电子支付有限公司的支付账户,接收全国各地会员注册交易资金。
  龙X网站以经营二元期权交易为业,通过招揽会员以买涨买跌的方式参与赌博。会员在龙X网站注册充值后,下载安装市场行情接收软件和龙X网站自制插件,选择某一外汇交易品种,并选择1M(分钟)到60M不等的到期时间,下单交易金额,并点击买涨买跌按钮完成交易。买定离手之后,不可更改交易内容,不能止损止盈,若买对涨跌方向即可盈利交易金额的76%-78%,若买错涨跌方向则本金全亏,盈亏情况不与外汇实际涨跌幅度挂钩。龙X网站建立了等级经纪人制度及对应的佣金制度,等级经纪人包括SB银级至PB铂金三星级六个等级。截止案发,龙X网站在全国约有10万会员。
  20171月,陈某受周某聘请为顾问、市场总监,从事日常事务协调管理,维系龙X网站与高级经纪人之间的关系,出席培训会”“说明会并进行宣传,发展会员,拓展市场。20161月,陈某某在龙X网站注册账号,通过发展会员一度成为PB铂金一星级经纪人,下有17000余个会员账号。20162月,赵某在龙X网站注册账号,通过发展会员一度成为PB铂金级经纪人,下有8000余个会员账号。经江西大众司法鉴定中心司法会计鉴定,201711日至201775日,陈某某从龙X网站提款180 975.04美元,赵某从龙X网站提款11598.11美元。201775日,陈某、陈某某和赵某被抓获归案。陈某归案后,于201788日退缴35万元违法所得。
  裁判结果
  江西省某中级人民法院于2019322日作出刑事判决,以被告人陈某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币五十万元,驱逐出境;被告人陈某某犯赌博罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币三十万元;被告人赵某犯赌博罪,判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币二十万元;继续追缴被告人陈某某和赵某的违法所得。宣判后,陈某、陈某某提出上诉。江西省高级人民法院于2019926日作出终审刑事判决,以上诉人陈某犯开设赌场罪,改判有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币五十万元,驱逐出境;上诉人陈某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币三十万元;被告人赵某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币二十万元;继续追缴陈某某和赵某的违法所得。
  裁判理由
  法院生效裁判认为,根据国务院2017年修订的《期货交易管理条例》第一条、第四条、第六条规定,期权合约是指期货交易场所统一制定的、规定买方有权在将来某一时间以特定价格买入或者卖出约定标的物的标准化合约。期货交易应当在期货交易所等法定期货交易场所进行,禁止期货交易场所之外进行期货交易。未经国务院或者国务院期货监督管理机构批准,任何单位或者个人不得以任何形式组织期货交易。简言之,期权是一种以股票、期货等品种的价格为标的,在法定期货交易场所进行交易的金融产品,在交易过程中需完成买卖双方权利的转移,具有规避价格风险、服务实体经济的功能。

  龙X“二元期权的交易方法是下载市场行情接收软件和龙X网站自制插件,会员选择外汇品种和时间段,点击买涨买跌按钮完成交易,买对涨跌方向即可盈利交易金额的76%-78%,买错涨跌方向则本金即归网站(庄家)所有,盈亏结果与外汇交易品种涨跌幅度无关,实则是以未来某段时间外汇、股票等品种的价格走势为交易对象,以标的价格走势的涨跌决定交易者的财产损益,交易价格与盈亏幅度事前确定,盈亏结果与价格实际涨跌幅度不挂钩,交易者没有权利行使和转移环节,交易结果具有偶然性、投机性和射幸性。因此,龙X“二元期权押大小、赌输赢的赌博行为本质相同,实为网络平台与投资者之间的对赌,是披着期权外衣的赌博行为。
  被告人陈某在龙某公司担任中国区域市场总监,从事日常事务协调管理,维护公司与经纪人关系,参加各地说明会、培训会并宣传龙X“二元期权,发展新会员和开拓新市场,符合《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《意见》)第二条规定的明知是赌博网站,而为其提供投放广告、发展会员等服务的行为,构成开设赌场罪,其非法所得已达到《意见》二条规定的收取服务费数额在2万元以上的”5倍以上,应认定为开设赌场情节严重。但考虑到其犯罪事实、行为性质、在共同犯罪中的地位作用和从轻量刑情节,对其有期徒刑刑期予以酌减,对罚金刑依法予以维持。陈某某、赵某面向社会公众招揽赌客参加赌博,属于为赌博网站担任代理并接受投注行为,且行为具有组织性、持续性、开放性,构成开设赌场罪,并达到情节严重。原判认定陈某某、赵某的罪名不当,二审依法改变其罪名,但根据上诉不加刑原则,维持一审对其量刑。

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